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《外國投資法(草案)》征求意見稿發布

12月26日,《外國投資法(草案)》在中國人大網公布,向社會公開征求意見。征求意見截止日期為2019年2月24日。這是國家對外商在中國投資、各地外資招商的重大法律規范,明確提出地方各級人民政府可以在法定權限內制定外商投資促進政策等39條,對各地招商引資工作非常重要。

 中華人民共和國外商投資法(草案)

 第一章   總則

 第一條   為了進一步擴大對外開放,積極促進外商投資,保護外商投資合法權益,推動形成全面開放新格局,促進社會主義市場經濟健康發展,制定本法。

 第二條   在中華人民共和國境內(以下簡稱中國境內)的外商投資,適用本法。

 本法所稱外商投資,是指外國的自然人、企業和其他組織(以下稱外國投資者)直接或者間接在中國境內進行的投資活動,包括下列情形:

 (一)外國投資者單獨或者與其他投資者共同在中國境內投資新建項目、設立外商投資企業或者增加投資;

 (二)外國投資者通過并購方式取得中國境內企業的股份、股權、財產份額或者其他類似權益;

 (三)外國投資者通過法律、行政法規或者國務院規定的其他方式在中國境內投資。

 本法所稱外商投資企業,是指全部或者部分由外國投資者投資,依照中國法律在中國境內經登記注冊設立的企業。

 第三條   國家堅持對外開放基本國策,鼓勵外國投資者依法在中國境內投資,提升利用外資的質量和水平。

 國家實行高水平投資自由化便利化政策,建立和完善外商投資促進機制,營造穩定、透明、可預期的投資環境。

 第四條   國家對外商投資實行準入前國民待遇加負面清單管理制度;中華人民共和國締結或者參加的國際條約、協定對外國投資者待遇另有規定的,從其規定。

 前款所稱負面清單,是指國家規定在特定領域對外商投資實施的準入特別管理措施。負面清單由國務院發布或者批準發布。

 第五條   國家依法保護外國投資者在中國境內的投資、收益和其他合法權益。

 第六條   外國投資者、外商投資企業應當遵守中國法律法規,不得危害中國國家安全、損害社會公共利益。

 第七條   國務院商務主管部門、投資主管部門按照職責分工,開展外商投資促進、保護和管理工作;國務院有關部門在各自職責范圍內,負責外商投資促進、保護和管理的相關工作。

 縣級以上地方人民政府有關部門依照法律法規和本級人民政府確定的職責分工,開展外商投資促進、保護和管理工作。

 第八條   外商投資企業職工依法建立工會組織,開展工會活動,維護職工的合法權益。外商投資企業應當為本企業工會提供必要的活動條件。

 第二章   投資促進

 第九條   除法律、行政法規另有規定外,國家支持企業發展的各項政策同等適用于外商投資企業。

 第十條   制定與外商投資有關的法律、法規、規章,應當聽取外商投資企業的意見和建議。

 與外商投資有關的規范性文件、司法判決,應當依法及時公布。

 第十一條   國家建立健全外商投資服務體系,為外國投資者和外商投資企業提供法律法規、政策措施、投資項目信息等方面的咨詢和服務。

 第十二條   國家與其他國家和地區、國際組織建立多雙邊投資促進合作機制,加強投資領域的國際交流與合作。

 第十三條   國家根據對外開放需要,在特定區域內實行外商投資試驗政策措施,促進外商投資。

 國務院可以設立特殊經濟區域,促進外商投資,擴大對外開放。

 第十四條   國家根據國民經濟和社會發展需要,采取優惠措施,鼓勵和引導外國投資者在特定行業、領域、地區投資。

 第十五條   外商投資企業平等參與標準化工作,標準制定應當強化信息公開和社會監督。

 國家制定的強制性標準平等適用于外商投資企業。

 第十六條   國家保障外商投資企業公平參與政府采購活動。政府采購依法對外商投資企業在中國境內生產的產品平等對待。

 第十七條   外商投資企業可以依法通過公開發行股票、公司債券等證券以及其他方式進行融資。

 第十八條   地方各級人民政府可以在法定權限內制定外商投資促進政策。

 第十九條   各級人民政府及其有關部門應當按照便利、高效、透明的原則,進一步提高外商投資服務水平。

 有關主管部門應當編制和公布外商投資指引,為外國投資者和外商投資企業提供服務和便利。

 第三章   投資保護

 第二十條   國家對外商投資不實行征收;在特殊情況下,根據社會公共利益需要對外商投資實行征收的,應當依照法定程序進行,并給予公平、合理的補償。

 第二十一條   外國投資者在中國境內的出資、利潤、資本收益、知識產權使用費、依法獲得的補償或者賠償等,可以依法以人民幣或者外匯自由轉出。

 第二十二條   國家依法保護外國投資者和外商投資企業的知識產權,保護知識產權權利人和相關權利人的合法權益,鼓勵基于自愿原則和商業規則開展技術合作。

 外商投資過程中技術合作的條件由投資各方協商確定,行政機關及其工作人員不得利用行政手段強制轉讓技術。

 第二十三條   各級人民政府及其有關部門制定涉及外商投資的規范性文件,應當符合法律法規的規定,不得違法減損外商投資企業的合法權益或者增加其義務,不得違法設置市場準入和退出條件、違法干預或者影響外商投資企業的正常生產經營活動。

 第二十四條   地方各級人民政府及其有關部門應當嚴格履行向外國投資者、外商投資企業依法作出的政策承諾以及依法訂立的各類合同。

 因國家利益、社會公共利益需要改變政策承諾或者合同約定的,應當嚴格依照法定權限和程序進行,并依法對外國投資者、外商投資企業因此受到的損失予以補償。

 第二十五條   國家建立外商投資企業投訴工作機制,協調完善外商投資企業投訴工作中的重大政策措施,及時解決外商投資企業反映的問題。

 外商投資企業認為行政機關及其工作人員的行政行為侵犯其合法權益的,可以通過外商投資企業投訴工作機制解決。

 第二十六條   外國投資者、外商投資企業可以依法成立和自愿參加商會、協會,依照法律法規和章程的規定開展相關活動,維護自身合法權益。

 第四章   投資管理

 第二十七條   外商投資準入負面清單規定禁止投資的領域,外國投資者不得投資。

 外商投資準入負面清單規定限制投資的領域,外國投資者進行投資應當符合負面清單規定的條件。

 外商投資準入負面清單以外的領域,按照內外資一致的原則實施管理。

 第二十八條   外商投資項目的核準、備案,按照國家有關規定執行。

 第二十九條   外國投資者投資依法需要取得許可的行業、領域的,應當依法辦理相關許可手續。

 除法律、行政法規另有規定外,有關主管部門應當按照與內資一致的條件和程序,審核外國投資者的許可申請。

 許可需要同一主管部門內設的多個機構辦理的,應當確定一個機構統一受理許可申請,統一送達許可決定;許可依法由兩個以上主管部門分別實施的,有關主管部門應當優化、整合辦理流程,通過統一受理、聯合辦理、信息共享等方式為外國投資者申請許可提供便利。

 第三十條   外商投資企業的登記以及稅收、會計、外匯等事宜,依照有關法律、行政法規和國家有關規定辦理。

 第三十一條   國家建立外商投資信息報告制度,信息報告的內容和范圍按照確有必要、嚴格控制的原則確定。外國投資者或者外商投資企業通過企業登記系統以及企業信用信息公示系統向商務主管部門報送投資信息;通過部門信息共享能夠獲得的投資信息,不得再行要求報送。

 第三十二條   除法律另有規定外,有關主管部門應當按照內外資一致的原則對外商投資企業實施監督檢查。

 第三十三條   國家建立外商投資安全審查制度,對影響或者可能影響國家安全的外商投資進行安全審查。依法作出的安全審查決定為最終決定。

 第五章   法律責任

 第三十四條   政府有關部門工作人員在外商投資促進、保護和管理工作中濫用職權、玩忽職守、徇私舞弊的,依法給予處分;構成犯罪的,依法追究刑事責任。

 第三十五條   外國投資者投資外商投資準入負面清單規定禁止投資的領域的,由有關主管部門責令停止投資活動,限期處分股份、資產或者采取其他必要措施,恢復到實施投資前的狀態;有違法所得的,沒收違法所得。

 外國投資者的投資活動違反外商投資準入負面清單規定的限制性準入特別管理措施的,由有關主管部門責令改正,采取必要措施滿足準入特別管理措施的要求;拒不改正的,依照前款規定處理。

 第三十六條   對外國投資者、外商投資企業違反法律、法規的行為,由有關部門依法查處,并按照國家有關規定納入有關信用信息系統,實施聯合懲戒。

 第六章   附則

 第三十七條   任何國家或者地區在投資方面對中華人民共和國采取歧視性的禁止、限制或者其他類似措施的,中華人民共和國可以根據實際情況對該國家或者該地區采取相應的措施。

 第三十八條   對外國投資者在中國境內投資銀行、證券、保險等行業或者投資證券市場、外匯市場等金融市場的管理,國家另有規定的,依照其規定。

 第三十九條   本法自年月日起施行。《中華人民共和國中外合資經營企業法》、《中華人民共和國外資企業法》、《中華人民共和國中外合作經營企業法》同時廢止。

 本法施行前依照《中華人民共和國中外合資經營企業法》、《中華人民共和國外資企業法》、《中華人民共和國中外合作經營企業法》設立的外商投資企業,在本法施行后五年內可以繼續保留原企業組織形式。

 關于《中華人民共和國外商投資法(草案)》的說明

 改革開放以來,我國形成了以中外合資經營企業法、外資企業法、中外合作經營企業法(以下統稱外資三法)為主的外商投資法律制度體系,為擴大對外開放、積極利用外資提供了有效法律保障。截至2018年10月,我國外商投資企業累計近95萬家,實際利用外資累計超過2.1萬億美元,外商投資已成為推動我國經濟社會發展的重要力量。近年來,我國對外開放和利用外資面臨新的形勢,黨中央、國務院作出了實行高水平的貿易和投資自由化便利化政策,全面實行準入前國民待遇加負面清單管理制度,大幅度放寬市場準入,推動形成全面開放新格局的決策部署。早期制定的外資三法已難以適應構建開放型經濟新體制的需要,亟需在總結實踐經驗的基礎上,制定統一的外資基礎性法律,為新形勢下進一步擴大對外開放、積極有效利用外資提供更加有力的法治保障。

 黨的十八屆三中、四中全會對統一內外資法律、完善涉外法律法規體系提出明確要求,制定外資基礎性法律列入《全國人大常委會2018年立法工作計劃》。為貫徹落實黨中央、國務院決策部署,商務部、國家發展改革委、司法部經征求中央財辦、外交部、財政部、人民銀行等72個中央有關單位以及地方人民政府等方面的意見,起草形成了《中華人民共和國外商投資法(草案)》(以下簡稱草案)。草案已經國務院同意。現說明如下:

 一、草案總體思路

 基于外商投資法作為外資領域基礎性法律的性質和定位,草案起草遵循以下思路:

 一是深入貫徹落實黨中央、國務院關于擴大對外開放的決策部署,總結改革開放40年來利用外資工作的實踐經驗,依法鞏固外資管理改革創新的成果。

 二是立足于推動形成全面開放新格局,突出擴大對外開放和積極利用外資的主基調,側重于投資促進和投資保護,鮮明展現我國堅定不移推動新一輪高水平對外開放的原則和立場。

 三是統籌擴大開放和防范風險的關系,確立外商投資管理所必需的相應制度,做好與相關法律、行政法規的銜接,力求放能放得開、管能管得住。

 四是準確把握外資基礎性法律的定位,著重于確立外商投資基本制度框架,既適應當前實際需要,也為進一步深化改革留有空間。

 二、草案的主要內容

 (一)關于外商投資的定義和情形。

 草案規定,外商投資是指外國的自然人、企業和其他組織(以下稱外國投資者)直接或者間接在中國境內進行的投資活動,包括外國投資者單獨或者與其他投資者共同在中國境內投資新建項目、設立外商投資企業或者增加投資,外國投資者通過并購方式取得中國境內企業的股份、股權、財產份額或者其他類似權益,以及外國投資者通過法律、行政法規或者國務院規定的其他方式在中國境內投資(第二條)。

 (二)關于投資促進。

 為積極促進外商投資,草案在原則規定國家實行高水平投資自由化便利化政策,建立和完善外商投資促進機制,營造穩定、透明、可預期的投資環境(第三條)的同時,主要從五個方面做了規定:

 一是明確對外商投資實行準入前國民待遇加負面清單管理制度(第四條)。

 二是明確國家支持企業發展的各項政策同等適用于外商投資企業;制定與外商投資有關的法律、法規、規章應當聽取外商投資企業的意見和建議,與外商投資有關的規范性文件、司法判決應當依法及時公布;國家建立健全外商投資服務體系,為外國投資者和外商投資企業提供法律法規、政策措施、投資項目信息等方面的咨詢和服務(第九條至第十一條)。

 三是明確外商投資企業平等參與標準化工作和政府采購活動,標準制定應當強化信息公開和社會監督,強制性標準平等適用于外商投資企業,政府采購依法對外商投資企業在中國境內生產的產品平等對待(第十五條、第十六條)。

 四是明確外商投資企業可以依法通過公開發行股票、公司債券等證券以及其他方式進行融資(第十七條)。

 五是明確地方各級人民政府可以在法定權限內制定外商投資促進政策,各級人民政府及其有關部門應當進一步提高外商投資服務水平(第十八條、第十九條)。

 (三)關于投資保護。

 為加強對外商投資合法權益的保護,草案從四個方面作了規定:

 一是加強對外商投資企業的產權保護。規定國家對外商投資不實行征收,根據社會公共利益需要實行征收的,應當依照法定程序進行,并給予公平、合理的補償(第二十條);外國投資者在中國境內的出資、利潤、資本收益等可以依法以人民幣或者外匯自由轉出(第二十一條);國家依法保護外國投資者和外商投資企業的知識產權,鼓勵基于自愿原則和商業規則開展技術合作,技術合作條件由投資各方協商確定,不得利用行政手段強制轉讓技術(第二十二條)。

 二是強化對涉及外商投資規范性文件制定的約束。規定政府及其有關部門制定涉及外商投資的規范性文件應當符合法律法規,不得違法減損外商投資企業合法權益或者增加其義務,不得違法設置市場準入和退出條件、違法干預或者影響外商投資企業的正常生產經營活動(第二十三條)。

 三是促使地方政府守約踐諾。規定地方各級人民政府及其有關部門應當嚴格履行依法作出的政策承諾和依法訂立的各類合同;因國家利益、公共利益需要改變政府承諾和合同約定的,應當嚴格依照法定權限和程序進行,并對外國投資者、外商投資企業因此受到的損失予以補償(第二十四條)。

 四是完善外商投資企業投訴維權機制。規定國家建立外商投資企業投訴工作機制,協調完善外商投資企業投訴工作中的重大政策措施,及時解決外商投資企業反映的問題;外國投資者、外商投資企業可以依法成立和自愿參加商會、協會,維護自身合法權益(第二十五條、第二十六條)。

 (四)關于投資管理。

 草案作了四個方面的規定:

 一是為落實準入前國民待遇加負面清單管理制度,規定負面清單規定禁止投資的領域,外國投資者不得投資;限制投資的領域,外國投資者進行投資應當符合規定的條件;負面清單以外的領域按照內外資一致的原則實施管理(第二十七條)。

 二是與有關法律法規相銜接,規定外商投資項目的核準、備案按照國家有關規定執行;外國投資者投資依法需要取得許可的行業、領域應當辦理相關許可手續;外商投資企業的登記以及稅收、會計、外匯等事宜依照有關法律、行政法規和國家有關規定辦理(第二十八條、第二十九條、第三十條)。

 三是規定國家建立外商投資信息報告制度,信息報告的內容和范圍按照確有必要、嚴格控制的原則確定,外國投資者或者外商投資企業通過企業登記系統和企業信用信息公示系統向商務主管部門報送投資信息,通過部門信息共享能夠獲得的投資信息不得再行要求報送(第三十一條)。

 

四是為維護國家安全,對外商投資安全審查制度作了原則規定,并明確安全審查決定為最終決定(第三十三條)。

 

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